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金融不良債權轉讓法律及政策規制[2019-02-25]
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金融不良債權轉讓法律及政策規制

導讀:

隨著經濟下行壓力進一步加大,金融不良債權規模持續上升。據銀監會數據顯示,截止2016年末,銀行業金融機構不良貸款余額已高達2.19萬億元,不良率為1.91%,其中,商業銀行不良貸款率為1.74%。各類金融不良債權迫切需要得到依法合規的處置。因此,在現有的法律及政策框架下,梳理各種情形下金融不良債權轉讓的效力問題,具有現實意義。

一、商業銀行向金融資產管理公司轉讓不良債權的效力問題

 

1. 違背真實性原則的不良債權轉讓效力存在瑕疵

 

《中國銀監會辦公廳關于規范金融資產管理公司不良資產收購業務的通知》 (銀監辦發〔2016〕56號)第一條第(一)項規定:"資產公司收購銀行業金融機構不良資產要嚴格遵守真實性、潔凈性和整體性原則,通過評估或估值程序進行市場公允定價,實現資產和風險的真實、完全轉移。不得與轉讓方在轉讓合同等正式法律文件之外簽訂或達成影響資產和風險真實性完全轉移的改變交易結構、風險承擔主體及相關權益轉移過程等的協議或約定,不得設置任何顯性或隱性的回購條款,不得違規進行利益輸送,不得為銀行業金融機構規避資產質量監管提供通道。"據此,商業銀行向金融資產管理公司轉讓不良債權,如違背真實性原則,可能被認為當事人未達成合意,轉讓合同效力存在瑕疵。

 

2. 批量轉讓情形下轉讓特定不良債權效力存在瑕疵

 

批量轉讓是指金融企業對一定規模的不良資產(10戶/項以上)進行組包,定向轉讓給資產管理公司的行為。為提高商業銀行不良資產處置效率,監管部門允許商業銀行向資產管理公司批量轉讓不良資產。但是,根據《財政部、銀監會關于印發<金融企業不良資產批量轉讓管理辦法>的通知》(財金〔2012〕6號)》第八條規定,下列不良資產不得進行批量轉讓:

 

1. 債務人或擔保人為國家機關的資產;

2. 經國務院批準列入全國企業政策性關閉破產計劃的資產;

3. 國防軍工等涉及國家安全和敏感信息的資產;

4. 個人貸款(包括向個人發放的購房貸款、購車貸款、教育助學貸款、信用卡透支、其他消費貸款等以個人為借款主體的各類貸款);

5. 在借款合同或擔保合同中有限制轉讓條款的資產;

6. 國家法律法規限制轉讓的其他資產。

7. 因此,以上述不良資產為標的進行批量轉讓的行為,可能因標的上的限制而導致轉讓合同無效。

 

3. 向非省內地方金融資產管理公司轉讓不良債權效力存在瑕疵

 

根據《財政部、銀監會關于印發<金融企業不良資產批量轉讓管理辦法>的通知》(財金〔2012〕6號)第三條第二款關于"上述資產管理或經營公司只能參與本省(區、市)范圍內不良資產的批量轉讓工作"的規定,相關監管部門對地方金融資產管理公司的經營行為實行地域限制,嚴禁跨區域經營。因此,商業銀行向非省內地方金融資產管理公司轉讓不良債權的行為,將可能因主體不合格而認定無效。

 

二、商業銀行向非金融機構或個人轉讓不良債權的效力問題

 

目前,在法律、行政法規層面,尚無對商業銀行向非金融機構或個人轉讓不良資產相關問題的明確規定,但監管部門對此問題則屢出規范性文件予以規制。2009年2月,針對廣東銀監局的請示,銀監會發布《關于商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權法律效力有關問題的批復》(銀監辦發〔2009〕24號),批復明確了以下監管態度:

 

一是對商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權沒有禁止性規定,轉讓合同具有合同法上的效力,社會投資者包括金融機構以外的自然人、法人或者其他組織;

 

二是商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權,應當價格公允,并采取拍賣等公開形式;

 

三是商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權,應當向銀監會或其派出機構報告,接受監管部門的監督檢查。

上述規定雖為個案批復,但反映了監管部門對于商業銀行在履行報告義務的前提下,以公允價格向社會投資者(包括個人投資者)轉讓貸款債權的認可。

然而,隨著金融市場的發展,金融創新層出不窮,商業銀行除采用傳統的不良債權"所有權"轉讓方式外,開始采用信貸資產"收益權"轉讓方式處置不良資產,即并不將不良債權所有權轉讓,而只轉讓不良債權中的收益權。對此問題,2016年4月,銀監會發布《關于規范銀行業金融機構信貸資產收益權轉讓業務的通知》(銀監辦發〔2016〕82號),其中,"通知"第二條第(五)項規定:信貸資產收益權的投資者應當持續滿足監管部門關于合格投資者的相關要求。不良資產收益權的投資者限于合格機構投資者,個人投資者參與認購的銀行理財產品、信托計劃和資產管理計劃不得投資;對機構投資者資金來源應當實行穿透原則 ,不得通過嵌套等方式直接或變相引入個人投資者資金。據此,商業銀行將不良資產收益權轉讓給個人投資者的行為將可能因主體不合格而被認定無效。

 

三、金融資產管理公司境內轉讓不良債權的效力問題

 

1. 最高人民法院認定轉讓合同無效的11種情形

 

2009年,最高人民法院發布《關于審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要》(法發〔2009〕19號)。其中,"紀要"第六條規定了金融資產管理公司轉讓不良債權損害國家利益或社會公共利益或者違反法律、行政法規強制性規定而歸于無效的11種情形,包括:

1. 債務人或者擔保人為國家機關的;

2. 被有關國家機關依法認定為涉及國防、軍工等國家安全和敏感信息的以及其他依法禁止轉讓或限制轉讓情形的;

3. 與受讓人惡意串通轉讓不良債權的;

4. 轉讓不良債權公告違反《金融資產管理公司資產處置公告管理辦法(修訂)》規定,對依照公開、公平、公正和競爭、擇優原則處置不良資產造成實質性影響的;

5. 實際轉讓的資產包與轉讓前公告的資產包內容嚴重不符,且不符合《金融資產管理公司資產處置公告管理辦法(修訂)》規定的;

6. 根據有關規定應經合法、獨立的評估機構評估,但未經評估的;或者金融資產管理公司與評估機構、評估機構與債務人、金融資產管理公司和債務人、以及三方之間惡意串通,低估、漏估不良債權的;

7. 根據有關規定應當采取公開招標、拍賣等方式處置,但未公開招標、拍賣的;或者公開招標中的投標人少于三家(不含三家)的;或者以拍賣方式轉讓不良債權時,未公開選擇有資質的拍賣中介機構的;或者未依照《中華人民共和國拍賣法》的規定進行拍賣

8. 根據有關規定應當向行政主管部門辦理相關報批或者備案、登記手續而未辦理,且在一審法庭辯論終結前仍未能辦理的;

9. 受讓人為國家公務員、金融監管機構工作人員、政法干警、金融資產管理公司工作人員、國有企業債務人管理人員、參與資產處置工作的律師、會計師、評估師等中介機構等關聯人或者上述關聯人參與的非金融機構法人的;

10. 受讓人與參與不良債權轉讓的金融資產管理公司工作人員、國有企業債務人或者受托資產評估機構負責人員等有直系親屬關系的;

11. 存在其他損害國家利益或社會公共利益的轉讓情形的。

12. 上述規定系根據《合同法》第五十二條所作出的具體制度安排,其中,第1、2項是針對債務標的本身可轉讓性的限制,第3-8項是針對轉讓方式和程序的限制,第9、10項是對受讓人資質的限制,第11項則為兜底條款。金融資產管理公司轉讓不良債權存在上述情形,將被認定為侵害國家利益、社會公共利益,從而導致轉讓合同無效。

 

2. 地方資產管理公司轉讓不良債權的特殊規定及政策變遷

 

2012年國家相關部門允許成立地方資產管理公司后,地方資產管理公司對其收購的不良資產嚴禁對外轉讓,例如,《財政部、銀監會關于印發<金融企業不良資產批量轉讓管理辦法>的通知》(財金〔2012〕6號)第三條第二款規定"上述資產管理或經營公司...其購入的不良資產應采取債務重組的方式進行處置,不得對外轉讓。"《中國銀監會關于地方資產管理公司開展金融企業不良資產批量收購處置業務資質認可條件等有關問題的通知》(銀監發〔2013〕45號)第一條亦作了相同的規定。在此期間,司法部門傾向于將地方資產管理公司對外轉讓不良資產的行為認定無效。此后,監管部門出于地方資產管理公司實際清收能力的考慮,開始為地方資產管理公司對外轉讓不良資產松綁,并于2016年由銀監會發布《關于適當調整地方資產管理公司有關政策的函 》(銀監辦便函〔2016〕1738號),上述文件第二條規定"放寬《金融企業不良資產批量轉讓管理辦法》(財金〔2012〕6號)第三條關于地方資產管理公司收購的不良資產不得對外轉讓,只能進行債務重組的限制,允許以債務重組,對外轉讓等方式處置不良資產,對外轉讓的受讓主體不受地域限制。"至此,地方資產管理公司對外轉讓不良資產的行為不存在制度上的障礙。

 

四、金融資產管理公司向境外機構轉讓不良債權的效力問題

 

關于金融資產管理公司向境外機構轉讓不良債權的效力問題,目前在法律、行政法規層面缺乏明確的規定,但國家相關部門曾以部門規章、規范性文件的形式予以規制。例如,對外貿易經濟合作部、財政部、中國人民銀行于2001年10月發布的《金融資產管理公司吸收外資參與資產重組與處置的暫行規定》第二條規定:"資產管理公司可以通過吸收外資對其所擁有的資產進行重組與處置";商務部于2005年4月發布的《關于加強外商投資處置不良資產審批管理的通知》(商務部商資字〔2005〕37號)第一條規定:"為加快我國國有銀行及金融資產管理公司的不良資產處置,減少國有資產的流失,2001年經國務院批準允許金融資產管理公司吸收外資參與資產重組與處置,允許向外商轉讓所持有的股權、債權等不良資產,或設立外商投資企業從事債務重組、債權追償等不良資產處置活動,由于此類投資方式政策性強、敏感度高、涉及面廣,在審批時應從嚴掌握,凡此類外商投資企業的設立均應報請國家商務部批準,各級地方商務主管部門和國家級經濟技術開發區不得擅自批準企業設立"。

 

根據上述規定,金融資產管理公司向境外機構轉讓不良債權并不存在法律障礙,但是仍需履行嚴格的行政審批手續。雖然上述規定在性質上屬于部門規章、規范性文件的范疇,其本身并不能作為認定合同效力的依據。但結合最高院《關于審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要》中"根據有關規定應當向行政主管部門辦理相關報批或者備案、登記手續而未辦理,且在一審法庭辯論終結前仍未能辦理的"應當認定轉讓合同無效的規定,其實質上也成為認定合同效力的依據。

 

五、結語

 

金融債權不僅事關金融機構的切實利益,而且關乎國家金融安全,加強金融債權保護,防止國有資產流失是處置金融不良資產應當堅持的基本價值取向。因此,除《合同法》的相關規定外,以相關監管部門和司法機關出臺的部門規章、規范性文件、會談紀要為載體,形成了獨特的政策規制。然而,隨著金融不良資產由政策性剝離到商業性轉讓的回歸,尤其是隨著民間資本深度介入金融不良資產處置領域,我們有理由相信認定金融不良債權轉讓的效力問題將更多更公平的在《合同法》的框架下進行,同時,我們也期待司法實務以更加開放、務實和包容的態度對待金融不良資產處置中涉及相關法律問題。

 


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